锯箭与后半截——读雅典学园oldfrankly博文《给马克昌讲个荤段子》有感，兼及法官不能解释法律（九）
龙城飞将
偶然上网看到雅典学园网友oldfrankly《给马克昌讲个荤段子》的博文，感触良多。学园近日可谓热闹，总有个猪头在添些乱子。不知这oldfrankly是什么头目，却敢向法学泰斗叫板。
此文开篇即现出其对泰斗大不敬，“这个伟大的武汉大学有些很牛逼的学科大佬……将我天朝刑律研究的出神入化之马大佬，对神州奇案之邓玉娇案所做评论，读来令人倾倒，叹服之余，想起一荤段子，这里虔诚奉上”。接下来这个牛头马面的家伙举了一个不雅的例子，曰一校尉因银钱不足请与军中文艺兵“请‘半’为之”，然一旦入巷则“全入尽根矣”。爽而至极后笑应女兵：“某所请者，特此‘后半截’也。今幸得成全！”
这个牛头马面之不雅语言，实为批评马泰斗关于邓玉娇不当的言论。在我国刑事司法实践中，一旦出现疑难案件，司法人员就向法学泰斗们请教。实际上泰斗们是有能力影响判决的。
Oldfrankly讲道，马克昌所引刑律第二十条是专讲正当防卫的，正当防卫明显超过必要必要限度造成重大伤害的应负刑事责任，据此泰斗认定巴东一审所判为正当。Oldfrankly批评泰斗绝口不提该条第三款“对正在进行……强奸……的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任”，“以前半截法条强辩之……较之……校尉，马大佬对刑律条文之取舍用度，不也有‘异曲同工之妙’乎？”
由此想到古代《笑林广记?术业部?锯箭竿》记载的锯箭法。 “一人往观武场，飞箭误中其身，迎外科治之。医曰：‘易事耳。’遂用小锯截其外竿，即索谢辞去。问：‘内截如何？’答曰：‘此是内科的事。’” 泰斗的说法也是使了一个锯箭法，把一个完整的箭竿锯掉了一半。
实际上，我国刑法第20条的全部内容都是对正当防卫的规定。第一款界定正当防卫的条件，第二款讲防卫过当仍属于正当防卫的范畴，第三款讲特殊防卫仍属正当防卫。在适用法律时这三款内容应当联系在一起，不应当如用古代那个外科医生一样用锯箭法锯掉一半。
换言之，正当防卫内涵已经由第一款讲明，其外延则由一般正当防卫、防卫过当和特殊防卫这三种类型构成。一般正当防卫仅是造成不法侵害人损害，防卫过当是正当防卫超过必要的限度造成重大损害，而特殊防卫则是造成不法侵害人伤亡。所以在适用正当防卫的情形时一定要把这三种情况综合考虑。马泰斗脱离第三条，又没有证据证明邓玉娇的案件属于第二条，他的发言就是不严谨、不合乎法律规定的，也就是Oldfrankly所说的半截和笑林广记所说的半截。但是，适用法律应当是全面地适用相关的法律，不能“半截”。
邓玉娇最终是以故意伤害论罪的，既然这样论罪，同时她又有正当防卫的情节，就要理清楚适用法律的顺序。首先要明确邓玉娇是正当防卫过当造成邓贵大死亡，还是故意伤害邓贵大致死同时具有正当防卫情节？结论只能是前者，不可能是后者。若是后者，就是主动攻击，就不可能有正当防卫情节。所以，在邓玉娇案上，只适用刑法20条或234条都容易产生判决的偏差，只有同时运用这两条法律规范才能做出正确的判决，否则又是一个“半截”。
正确的法律适用过程是，先确定邓玉娇是正当防卫，再确定她是处于20条第二款、还是第三款。若属第二款，当然可以刑法234条论罪。若属第三款，则应判决无罪。给邓玉娇案做出判决的法官有义务证明为什么邓玉娇的行为是过当，没有做出证明的判决是苍白无力，不能说服人。
这个案件再一次给人们以警醒，在刑事案件中，法官应当根据查明的事实，严格地适用法律，不能任意解释。其实，在我国司法腐败猖獗的情况下，即使是民事案件法官个人解释法律也是非常危险的。对于不受监督或监督不力的法官而言，他很关于利用手中的“裁判权”吃完原告吃被告，因为他们总是不能把自己从诉讼案件中脱离出来，总是把自己的利益夹杂在其中。
2010-3-26
作者博客：http://www.yadian.cc/people/6493/0/
http://blog.sina.com.cn/zjysino20080207
人事部关于印发《关于解决早期回国定居专家生活津贴和部分人员工资偏低问题的实施意见》的通知
人事部
人事部关于印发《关于解决早期回国定居专家生活津贴和部分人员工资偏低问题的实施意见》的通知
人事部
各省、自治区、直辖市及计划单列市人事（劳动人事）厅（局）、
科技干部局，财政厅（局），国务院各部委、各直属机构人事（干部）部门：
现将《关于解决早期回国定居专家生活津贴和部分人员工资偏低问题的实施意见》印发给你们，请照此执行。
附：早期回国定居工作专家生活津贴呈报表
关于解决早期回国定居专家生活津贴和部分人员工资偏低问题的实施意见
一、早期回国定居专家是指：解放前到海外留学、工作（包括在港澳地区学习、工作），新中国成立后至一九六六年前从海外（包括港澳台地区）回祖国大陆定居工作，回来时就具有大学毕业以上学历的专家、学者。
二、新中国成立前从海外或港澳地区回祖国大陆，解放后对社会主义建设事业贡献突出，成绩显著，影响较大，回来时就具有大学毕业以上学历的专家、学者，经人事部审批同意后可以享受早期回家定居专家同等待遇。
三、担任行政职务或享受行政职务待遇的早期回国定居专家，原则上按其曾获得的专业技术职务（职称）发给生活津贴。不具有专业技术职务（职称）的，每人每月发给50元生活津贴。
四、对已经办理退休手续的早期回国定居专家，在发放生活津贴时，按其退休时的专业技术职务（职称）发给85％的生活津贴。
五、享受离休待遇或按国发（1986）26号文件精神领取100％工资额退休金的早期回国定居专家，在发放生活津贴时，按其离退休时的专业技术职务（职称）发给100％的生活津贴。
六、人薪发（1991）2号文件第（二）条中“工资在180元及其以下的”系指六类地区的工资标准。工资在190元（六类地区）的早期回国定居专家，可在其现有工资的基础上提高一档工资。其它地区的可比照六类地区的精神执行。
七、人事部印发的《早期回国定居专家生活津贴呈报表》（附后）由专家所在单位填写、盖章，按隶属关系报有关省、自治区、直辖市和中央、国务院有关部委、直属机构的专业技术干部管理部门审核、盖章后报人事部审批。
八、有关省市和部委的专业技术干部管理部门，每年十一月初将本系统早期回国定居专家的变化情况，报人事部专家司。
附：早期回国定居工作专家生活津贴呈报表
早期回国定居工作专家生活津贴呈报表
姓 名＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿
单 位＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿
隶属部门＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿
中华人民共和国人事部制
一九九一年 月 日
填表说明
一、“计算机号”由人事部统一填写。
二、“社会兼职”只填以下名称及任职：
1．全国或省、自治区、直辖市的人大代表。
2．全国或省、自治区、直辖市的政协委员。
3．全国性的社、团职务。
4．国家或省一级的学术团体职务。
5．国外兼职名称及荣誉称号。
三、“获奖情况”只填获国家或省（部）级发明奖、科技进步奖、自然科学奖、科技成果奖三等以上及在国外获得重要奖励的情况，并注明日期和在其项目中所担任的角色。
四、“主要业绩”按格填写，每格一字，不得超出。
五、已享受人专发〔1990〕6号文件津贴的回国定居专家和66年以后回国定居专家也填此表上报，不履行审批手续。
六、此表一式两份。
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｜ 姓名 ｜ ｜ 性别 ｜ ｜ 出生年月日 ｜ ｜
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｜ 籍贯 ｜ ｜ 出生地点 ｜ ｜ 计算机号 ｜ ｜
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｜ 党 派 ｜ ｜ 学科领域 ｜ ｜
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｜技术职务（职称）｜ ｜ 行政职务 ｜ ｜
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｜ 是否学部委员 ｜ ｜社会兼职｜ ｜
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｜ 国 籍｜ ｜回国前旅居的国家或地区 ｜ ｜
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｜回国年月｜ ｜经何部门审批办理回国工作 ｜ ｜
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｜现 在 ｜ ｜ 隶属主管部、委 ｜ ｜
｜工作单位｜ ｜或省、市、自治区 ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜ 离休时间 ｜ ｜ 退休时间 ｜ ｜
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｜ 是否按国发【1986】26号文件领退休金 ｜ ｜
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｜通讯地址｜ ｜邮编｜ ｜电话｜ ｜
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｜家庭地址｜ ｜邮编｜ ｜电话｜ ｜
｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜ 回国后原定职级、工资额 ｜ 元｜现工资总额｜ 元｜
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｜其它津贴｜元｜是否已享受人专发【1990】6号文件的特殊津贴｜｜
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｜ ｜姓名｜性别｜年龄 ｜ 称谓 ｜ 国籍 ｜ 现在工作单位 ｜
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｜家｜ ｜
｜庭｜ ｜
｜成｜ ｜
｜员｜ ｜
｜ ｜ ｜
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｜ 主 要 业 绩 ｜
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｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
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｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
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｜ 所在单位对该专家每月应享受生活津贴数额的意见 ｜
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｜ 盖章 ｜
｜ 年 月 日 ｜
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｜ 本人简历（自大学起） ｜
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｜ 起止年月 ｜ 学习或工作单位 ｜ 获得学位、担任职务 ｜
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｜ 获 奖 情 况 ｜
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｜ 地、市或省直主管部门意见 ｜
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｜ 盖章 ｜
｜ 年 月 日 ｜
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｜ 省市（部委）专业技术干部管理部门意见 ｜
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｜ 盖章 ｜
｜ 年 月 日 ｜
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｜ 人 事 部 意 见 ｜
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｜ 盖章 ｜
｜ 年 月 日 ｜
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1991年4月18日
